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网络游戏独家代理协议的15个审核要点

  对付收集游戏独家代理项目,盼望得到特定收集游戏(“授权游戏”)独家运营权的主体(“代理方”)平日必要与节制该授权游戏独家运营权的主体(“授权方”)签署收集游戏独家代理协议(“网游独代协议”)[注1],以明确代理方和授权方享有或承担的与该授权游戏有关的各项权利、使命和责任。

  本文拟从代理方防控网游独代协议司法风险的视角启程,梳理出与授权方主体适格性、鉴于条目、定义条目、与授权安排相关的条目、交付验收条目、运营相关条目、监修条目、财务条目、以及弗成抗力条目等相关的15个审核要点。当然,我们并非指前述条目以外的其他条目(如声明和包管条目、常识产权条目、审计条目、保密条目、违约责任条目、争议办理条目等)不紧张,只因其较为通用,在此不作赘述。

  需留意的是,不合的收集游戏独家代理项目因其所涉身分的差异(如游戏自身环境、双方会商职位地方以及各自的商业需求等),其对应的网游独代协议需关注的审核要点亦可能存在必然区别。例如,不合收集游戏独家代理项目的代理方经由过程“与授权安排相关的条目”所期望得到的权利不必然相同(部分代理方未必想得到周边衍生品开拓的权利),进而导致特定的网游独代协议可能无需关注本文说起的部分审核要点。

  此外,只管本文从代理方防控网游独代协议司法风险的视角启程成文,但斟酌到授权方是网游独代协议的签约相对方,授权方平日亦会或必要关注本文说起的相关审核要点,只是授权方与代理方在详细审核要点所涉事变上的利益诉求未必相同或可能对立而已。

  (本文仅代表笔者小我不雅点,与笔者所在公司无关,亦不构成对任何详细问题的司法意见。必要或寻求司法赞助的,应自行联系状师以获取相关意见。)

  一、授权方主体适格性

  要点1:授权方是否享有充分的权利和授权将相关的权利赋予代理方

  平日,代理方会要求授权方在网游独代协议中明确包管其享有充分的权利和授权将相关的权利赋予代理方,以及承保证证不实的违约责任(如存在常识产权权属瑕疵)。但斟酌到代理方平日需为收集游戏独家代理项目付出较多的人力、物力和财力(包括在授权游戏上线运营前即需支付授权金和预支分成),故建议代理方在要求授权方承保证证责任的同时,能够在签约时对授权方“享有的权利和授权能力”做必然的尽职查询造访。此中,针对常识产权的尽调,可参看常识产权尽调:收集游戏代理项目的需要风控法度榜样|网游风控实务专题(三)一文。

  要点2:对授权方的如约能力进行适当检察

  授权方的如约能力每每体现在诸多方面,除平日的产品开拓和版本更新能力、技巧支持能力等以外,还包括承担违约责任的能力等。作为代理方,其未必能够识别出授权方的各项如约能力是否充分。但针对授权方基于任何缘故原由(如税务操持)提出应用新设主体或“财务状况较差”的主体签署网游独代协议时,代理方需相对审慎,以免遭受财务丧掉。若授权方坚持且代理方亦批准其以新设主体或“财务状况较差”的主体签约,则应要求授权方供给保证或进行包管,以确保签约主体在不实行或不能整个实行相关使命时,可由授权方承担连带责任。

  二、鉴于条目

  要点3:鉴于条目的表述需清晰准确

  “鉴于条目”并非包括网游独代协议在内的协议的必备条目,但斟酌到网游独代协议相对繁杂,建议在网游独代协议中经由过程“鉴于条目”对双方签署网游独代协议所依附的事实状态,以及签署网游独代协议的初衷和期望实现的目的做清晰准确的表述,以助于可能呈现的争议的办理。

  三、定义条目

  要点4:对网游独代协议中的常用或关键术语进行清晰明确的定义

  网游独代协议中的常用或关键术语包括但不限于授权游戏、授权标的(范围每每大年夜于授权游戏)、关联方、第三方、毛收入、净收入、渠道费、呆坏账、商业化运营、周边衍生品、运营数据等。对常用或关键术语进行清晰明确的定义有助于统一双方的认知,避免双方因对特定术语的理解不同等而孕育发生争议。当然,对付部分术语(如毛收入),经由过程定义部分以外的条目对其做清晰明确的界定亦是一种可取的要领。

  以授权游戏为例,我们每每会经由过程开拓商和/或发行商的名称、游戏名称、游戏类型、运行所基于的操作系统(如Android系统/iOS系统)、运行终端(如PC/主机/电视/手机等)、说话版本、游戏的谋略机软件著作权挂号证书编号等明确授权游戏的边界和范围。

  四、与授权安排相关的条目

  与授权安排相关的条目属于网游独代协议的核心条目之一,关系到代理方能否经由过程网游独代协议的相关约定实现其核心的商业利益。

  要点5:代理方针对授权游戏所得到的授权应能满意代理方预期的商业安排

  涉及授权的相关事变平日包括授权标的、赋予的权利、授权类型、授权区域、授权刻日、是否可以转授权或分许可等,若何进行约定既取决于授权方实际拥有的权利(如部分授权方可能并不拥有维权的权利或开拓周边衍生品的权利),亦取决于双方的会商职位地方、代理方预期的商业安排以及能够为此所支付的对价等。

  (1)授权标的

  在收集游戏独家代理项目中,授权标的会是一个比授权游戏范围更广的观点,其主要指代理方为行使授权游戏的独家运营权而需应用的与授权游戏、授权方和/或第三方有关的常识产权,以及相关资料和信息。如授权游戏本身、授权游戏的相关牌号和标识、授权方和/或第三方的相关牌号、企业名称和标识、与授权游戏相关的资料和信息等(如美术设计文档、官方网站资料、游戏的先容鼓吹文档、官方攻略、游戏办事器设置设置设备摆设摆设信息)。

  代理方需于网游独代协议中明确授权标的之范围。对包孕于授权标的中的授权游戏,亦必要明确,未经代理方批准,授权方不得自行或授权其关联方或任何第三方运营与授权游戏“相似”的其他游戏。作甚“相似”,需在网游独代协议中对其进行明确的约定。

  (2)赋予的权利

  “赋予的权利”每每是一个权利的聚拢体,针对单个收集游戏独家代理项目,除平日均会涉及的独家运营权外,还可能会涉及包括维权权利、制作和贩卖周边衍生品的权利(如制作和贩卖玩具、文具)、开拓衍生作品的权利(如开拓片子)在内的一项或多项权利。对付独家运营权,鉴于其不法定权利[注2],建议代理方在网游独代协议中对“独家运营权”的内涵和外延作出清楚的界定。平日,我们可以从行径(如鼓吹、推广、发行、运营等)和权利(如复制权、改编权、信息收集传播权等)两个维度对其进行界定。

  此中,关于维权的权利,代理方需斟酌其是否可以自行抉择提议维权。若不能,在必要维权时若何启动维权,授权方的共同使命有哪些。此外,亦需关注维权由哪一方主导(包括外部律所的选择),维权资源和所获收益(包括和解用度或所获赔偿)若何承担和分配。关于制作和贩卖周边衍生品的权利以及开拓衍生作品的权利,平日可在网游独代协议中做原则性约定,后续再经由过程弥补协议做更为具体的约定。

  (3)授权类型

  代理方针对“赋予的权利”中的每一项详细权利所获授权的类型未必相同。在得到的运营权为独家的环境下,针对制作和贩卖周边衍生品的权利或开拓衍生作品的权利所得到的授权可能仅为排他性许可或通俗许可。此外,针对独家运营权,建议在明确代理方享有该权利时,进一步约定除代理方(包括其关联方)或代理方转授权或分许可的第三方外(若代理方享有转授权或分许可的权利),授权方以及其关联方或任何其他第三方均不得在授权区域和授权刻日里手使代理方所获独家运营权范围内的任何权利。

  (4)授权区域

  授权区域是指授权方授权代理方行使其所获授权的地域范围。就授权区域而言,需斟酌若同一款游戏由不合主体在不合的国家和地区运营,是否必要进行IP地址樊篱(IP address blocking)。例如,若代理方仅得到了中国大年夜陆地区的独家运营权,则可要求授权方匆匆使其他国家和地区的运营商樊篱来自中国大年夜陆地区IP地址对其他国家和地区版本游戏的造访和应用。当然,从授权方的角度,其亦可能要求代理方樊篱来自其他国家或地区的IP地址对中国大年夜陆地区版本的造访或应用,或要求代理方不得在非授权区域上架授权游戏。

  (5)授权刻日

  授权刻日是指授权方授权代理方行使其所获授权的光阴刻日,可所以网游独代协议签署之日起的多少年,或自网游独代协议签署之日起至授权游戏商业化运营后的多少年止的时代,或同时约定前述两个光阴刻日但以先到者为准等。当然,授权方和代理方还可能会针对“赋予的权利”项下的不合权利项,或针对同一权利项在不合的国家或地区设定不合的授权刻日。关于授权刻日,平日还需关注两方面的问题:

  一是授权刻日届满后的续期问题。授权刻日届满后,若代理方有可能继承运营授权游戏,建议在网游独代协议中明确续期的相关安排,包括代理方是否可自行抉择续期与否,续期后的前提以及续期后的刻日等,以免后续因无法就续期前提杀青同等导致授权游戏旁落他人,或授权方借机索要更高的对价。

  二是授权刻日和商业化运营日挂钩时授权刻日肇端日切实着实定问题。平日,授权游戏在网游独代协议签署时尚未确定详细的商业化运营日。在此环境下,授权方可能会要求约定一个固定日期,在该固定日期后方开始商业化运营的授权游戏,即将该固定日期确定为授权刻日的肇端日,以避免因商业化运营日的不确定而带来的全部授权刻日的不确定,以致无限日延长。

  (6)转授权和分许可[注3]

  对付不实际开展授权游戏运营的代理方,转授权或分许可是其开展后续授权所必须得到的权利,由于其得到相关授权的目的等于将其“倒手”给第三方。此外,即就是对付得到授权时拟开展授权游戏运营的代理方,其亦可能因情势变化抉择不再运营授权游戏,继而存有转授权或分许可第三方开展授权游戏运营的需求。

  对付任何代理方而言,得到转授权或分许可的权利意味着其对授权游戏享有更大年夜的“处置权”,如在由于商业考量放弃运营授权游戏时可以授权或分许可第三方进交运营;或为触达更多的用户,可授权其他安卓渠道进行授权游戏的分发;抑或将有关授权游戏鼓吹、推广和运营的事务授权或委托给其他第三方开展(如委托第三方进行周边衍生品的开拓和制作)。

  要点6:明确“本地化”事情的责任主体

  对付从外洋引入中国大年夜陆地区发交运营的授权游戏,必要对授权游戏内容包括但不限于游戏内的说话进行汉化处置惩罚。早期的本地化事情,更多的是指游戏中说话文本的翻译。跟着游戏行业的深入成长,本地化事情除了游戏说话的翻译,更多的还涉及到依据发行当地的文化、政策、习俗、宗教等环境对授权游戏内容进行适当的调剂。对需进行“本地化”的内容、“本地化”的事情安排及用度承担等事变需由双方进行约定。

  要点7:是否需针对特定客体得到优先会商权和着末回绝权从而为后续的商业安排预留空间

  在签署网游独代协议时,代理方可能会因各类缘故原由(如代理方仅能支付有限的对价)仅得到与授权游戏有关的部分授权。但斟酌到授权游戏可能会因代理方的投入而成为异常有代价的IP,若不在网游独代协议中约定代理方针对特定客体(可所以网游独代协议中明确约定代理方享有的授权以外的其他任何权利,如授权游戏在授权区域以外的其他区域的代理权;制作和贩卖周边衍生品的权利;开拓衍生作品的权利;代理运营授权游戏续作的权利等)享有优先会商权(Right of first negotiation)和着末回绝权(Right of last refusal),在代理方后续想得到与相关客体有关的授权时可能会面临一些艰苦和寻衅。

  此中,优先会商权主要指授权方在针对特定客体开展外部相助前,需按照网游独代协议约定的要领和光阴首先与代理方进行沟通,由代理方抉择是否得到响应的授权。着末回绝权主要指在代理方放弃得到响应授权时,若授权方拟就该等授权与其他第三方杀青相助,则应将拟杀青的相助安排按约定的要领和光阴知会代理方,由代理方抉择是否按照该拟杀青的相助安排得到该等第三方盼望得到的授权。

  五、交付验收条目

  要点8:交付验收条目是否有利于代理方把控交付物质量并防控授权方交付不能或不相符要求的风险

  签署网游独代协议时,授权游戏的完成度可能千差万别,部分授权游戏以致可能只有创意或Demo。而且,纵然对付同一款游戏,不合代理方盼望其达到的标准亦不尽相同。为此,代理方必要结合自身需求对交付验出入配作出较为清晰的约定,包括交付里程碑(即特准光阴节点应完成特定交付物的交付,如封测版本、付费删档测试版本、付费不删档测试版本、正式商业化运营版本等),交付物的交付要领、验收时限和标准(若标准相对明确,可以作为协议附件,同时建议为代理方保留必然的自由度)、验收不达标的处置惩罚要领以及响应的违约责任等。

  此外,从防控财务风险的角度,也建议将包括授权金和预支分成等在内的相关款项与交付里程碑挂钩,详细见后续“财务条目”部分。

  六、运营相关条目

  要点9:是否对与运营相关的事变作出清晰的约定

  与运营相关的事变主要涉及行政审批解决的主体、商业化运营光阴切实着实定(由代理方自行确定照样有其他的限定或要求)、游戏名称切实着实定(代理方是否可自行抉择或与授权方切磋后享有终极抉择权)、虚拟泉币的定价权、运营数据的归属及应用(若约定共有或归属于代理方,后续可能涉及数据迁移和交代安排)、游戏安然保障、游戏破绽和差错修复(修复的时限要求)、市场推广用度的投入允诺(对付部分强势的授权方,可能会要求代理方对投入的市场推广用度作出允诺,并必要就此制作完善的用度支出计划和安排)、版本更新(如更新频率、要领和要求)及技巧支持(如是否要求授权方供给7*24小时的技巧支持)等。

  要点10:建议明确游戏数据的归属及相关应用安排

  收集游戏在运营历程中会孕育发生大年夜量的用户数据(如用户姓名、身份证号、手机号、电子邮件等)和运营数据(如用户操作行径形成的数据、游戏内的人物角色数据及种种买卖营业数据等)。平日,代理方会主张对用户数据和运营数据(“游戏数据”)零丁享有所有权,但相对强势的授权方可能会要求游戏数据归属于双方共有,或在归属于代理方的环境下,代理方负有向授权方或其指定的第三方供给或转移相关游戏数据的使命(如授权方必要获取相关游戏数据以开展与授权游戏相关的阐发评估事情;或授权方在授权游戏终止运营或运营历程中需替换运营商继承运营)。

  无论代理方因任何缘故原由向授权方或其指定的第三方供给或转移相关游戏数据,均需确保相关的供给或转移行径相符国家有关小我信息和数据保护的相关要求,避免分歧法的供给或转移行径给双方带来合规风险。

  七、监修条目

  要点11:监修的相关安排是否会对授权游戏的运营孕育发生晦气影响以致形成障碍

  从授权方掩护授权游戏IP品德的角度,其盼望对授权游戏的相关物料和素材(如代理方自行或委托第三方创作的游戏内容、游戏鼓吹推广素材等)享有监修权的诉求是可以理解的(但亦非必须)。

  作为代理方,在吸收授权方享有监修权时,需经由过程必然的条目去限定授权方“分歧理”行使其享有的监修权而可能给授权游戏运营带来的晦气影响。如要求授权方必须在收到提审材料后的必然刻日内回覆监修意见(即经由过程或不予经由过程),且明确超时回覆即视为确认提审材料经由过程监修。若授权方不予经由过程,则需给出明确的不予经由过程的来由以及需继承改动的内容和详细改动要求。此外,还可进一步明确,授权方不得分歧理地回绝予以经由过程。

  八、财务条目

  财务条目属于网游独代协议的核心条目之一,其平日主要涉及对价的构成、对价的谋略、支付要领、税费承担和对价的退还等。

  要点12:明确对价的构成及对应的谋略和支付要领

  平日而言,与收集游戏独家代理项目相关的对价形式包括授权金、预支分成、收入分成、保底分成金(MG)、产品奖金等。

  授权金和预支分成一样平常均为固定金额,可一次性支付。但从代理方防控财务风险的角度,建议分期支付(如对付有交付里程碑的收集游戏独家代理项目,可与里程碑挂钩进行分期支付;或按照签约完成、特定的测试完成或正式上线运营等划分付款周期)。

  对付收入分成,最为紧张的等于明确分成基数、分成比例(或其他类似的可用于谋略收入分成的数据。如对付卖拷贝的游戏,可按照拷贝的贩卖数量乘以单份拷贝需支付的固定金额来谋略分成金额)以及对应的支付要领。就分成基数而言,可能是毛收入或净收入(对付净收入,必要斟酌哪些用度必要从毛收入中扣除以确定净收入,如渠道费、呆坏账)。分成比例可能固定,也可能针对不合的版本(如iOS和Android)采纳不合的分成比例,或针对同一版本采纳阶梯分成等。

  要点13:明确相关税费由哪一方承担

  不合的收集游戏独家代理项目所涉及的税费可高可低。对付体现优秀的授权游戏,涉及的税费每每会是一个相称可不雅的数字。从保护代理方利益的角度,平日会倾向于代理方支付给授权方的任何款项均已含税,且各方都应按照适用司法认真支付其敷衍出的税费。

  要点14:明确相关对价在触发何种前提时需退还以及退还的相关安排

  在完成相关对价支付后,不扫除因呈现弗成抗力、授权方违约、双方协商同等或其他缘故原由导致网游独代协议被提前解除或终止。在此环境下,代理方需斟酌是否必要退还整个或部分对价(尤其是已支付的授权金[注4]),以及退还的详细安排。

  九、弗成抗力条目

  要点15:弗成抗力的约定是否斟酌到外部情势变化可能对条约实行带来晦气影响

  弗成抗力是指不能预见、不能避免并不能降服的客不雅环境(如台风、洪流、冰雹等自然灾难;战斗、动乱、罢工等社会征象)。斟酌到弗成抗力的内涵不是很清晰,对付某些特定情形是否属于弗成抗力需由双方作出明确约定。

  就收集游戏而言,在界定弗成抗力时,应斟酌在海内上线运营的收集游戏须经由过程政府审批这一现实环境,明确因外部情势变化导致授权游戏无法得到版号的情形是否属于弗成抗力。

  *谢谢腾讯专家司法顾问张剑平和司法顾问曾蕾对本文的供献。

  [注1]:

  从收集游戏财产链的角度,授权方可能是收集游戏的开拓商或发行商,代理方则可能是收集游戏的发行商或运营商,当然不扫除某些主体会合发行和运营角色于一身。此外,网游独代协议属无名条约,针对收集游戏独家代理营业,承载该类营业的协议名称并非仅限于网游独代协议。

  [注2]:

  “事业MU”诉“事业神话”著作权侵权及不正当竞争胶葛案的一审讯断中有如下表述:收集游戏的独家运营权并不法定权利,应结合独家运营历程认定其所包孕的权利。在游戏运营历程中,运营商需将游戏软件置于办事器,供用户在客户端登岸游戏进行操作;同时还要对游戏进行线上、线下的鼓吹与推广,以吸引玩家进入虚拟天下;运营商主要经由过程出售游戏光阴、供给游戏道具、投放广告等增值办事的商业模式而盈利。上述运营历程一定涉及对游戏软件和游戏素材的复制、发行、信息收集传播以及游戏所涉注册牌号的应用。详细拜见(2015)浦夷易近三(知)初字第529号夷易近事讯断书。

  [注3]:

  转授权是指代理方将其从授权方得到的整个或部分权利授权给其他第三方行使,且被授权方自身不再行使被赋予第三方的权利。分许可是指代理方将其从授权方得到的整个或部分权利许可给其他第三方行使,且代理方亦保留行使相关权利的权利。

  [注4]:

  在游戏《天降-近卫英雄传》的条约胶葛二审讯断书中,深圳中院觉得:预支分成金作为预支款是一种付脱手段,是一方为注解自己实行条约的诚意,而为对方实行条约供给必然资金,在对方实行条约前率先向对方支付部分款项,预支的感化在于赞助对方办理资金上的艰苦,使之更有前提实行条约;预支款在条约正常实行的环境下,成为价款的一部分,如抵扣完毕,后续仍有分成收益,一方则应继承直接支付,但在条约没有获得实行的环境下,应该予以返还,此属常理知识,不必要分外作出约定;如在条约没有获得实行环境下,不需返还,则必要分外作出例外的约定。详细拜见(2016)粤03夷易近终20182号讯断书。

  滥觞: 腾讯钻研院

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